يقدم هذا القسم إرشادات فيما يتعلق بشرط أن تقوم المنظمة بتنفيذ ضوابط تجارية تقلل من مخاطر الفساد من قبل المنظمة أو نيابة عنها أو ضدها (التدبير 16 من برنامج مكافحة الفساد للمنظمات ).
الضوابط التجارية هي أنظمة وعمليات إدارية تُطبّقها المؤسسة لضمان الإدارة السليمة لمبيعاتها، ومشترياتها، وإدارة سلسلة التوريد، وعملياتها التشغيلية، وإدارة مشاريعها، وغيرها من القضايا والمخاطر التجارية. ويتجاوز هدف هذه الضوابط مجرد مكافحة الفساد، بل قد يكون لها أيضًا تأثيرٌ مُضادٌّ للفساد، وينبغي للمؤسسة، عند تصميمها وتطبيقها، مراعاة فعاليتها في الحد من مخاطر الفساد.
من منظور مكافحة الفساد، ينبغي للمنظمة إجراء تقييم لمخاطر الفساد التي تواجهها (انظر: تقييم مخاطر مكافحة الفساد في المنظمة )، ثم تقييم مدى فعالية ضوابطها التجارية الحالية في الحد من هذه المخاطر. كما ينبغي للمنظمة النظر فيما إذا كان تعزيز الضوابط التجارية من شأنه أن يساهم في الحد من المخاطر المُقَيَّمة أو تقليلها بشكل أكبر، وفي حال كان الأمر كذلك، ينبغي تعزيز هذه الضوابط بما يتناسب مع الوضع.
فيما يلي قائمة بالضوابط التجارية التي قد يكون لها أثر إيجابي في مكافحة الفساد. لا تهدف هذه القائمة إلى حصر جميع الضوابط الممكنة، إذ يعتمد نوع الضوابط ومدى تطبيقها على المنظمة ومخاطر الفساد التي تواجهها. قد يوجد أحيانًا تداخل بين هذه الضوابط التجارية الموصى بها وضوابط أخرى موصى بها في صفحات أخرى على موقع GIACC الإلكتروني (مثل تقييم المخاطر والتحقق النافي للجهالة ، والضوابط المالية ، وعملية صنع القرار ، وضوابط المشتريات ) . لا يهم تصنيف الضوابط الإدارية التي تتعامل معها المنظمة في هذه المسائل، طالما يتم التعامل معها بشكل مناسب ومعقول ومتناسب.
فيما يتعلق بجميع المسائل التجارية التي تتطلب الموافقة، مثل (1) إبرام العقود أو الالتزامات بين المنظمة وأي شريك تجاري (عميل، مقاول من الباطن، مورد، مستشار، إلخ)؛ و(2) الموافقة على أي عمل أو خدمات أو إمدادات يتم تنفيذها بموجب تلك العقود، يجب على المنظمة ضمان ما يلي قدر الإمكان:
ينبغي تصميم هذا التحكم لاتخاذ خطوات معقولة ومتناسبة لمنع المنظمة من الدخول في معاملة قد تكون غير قانونية.
قد يكون سبب عدم المشروعية فسادًا. على سبيل المثال، قد تتقدم المؤسسة بعرض لبناء مبنى لصالح العميل. وقد يكون العميل قد حصل على تصريح تخطيط للمبنى عن طريق دفع رشوة لمسؤول حكومي. في العديد من الولايات القضائية، يؤدي دفع رشوة للحصول على تصريح تخطيط إلى اعتبار تصريح التخطيط والمبنى الناتج عنه غير قانونيين. وبالتالي، يجوز للسلطات إنهاء تصريح التخطيط، مما قد يؤدي إلى إنهاء عقد البناء أيضًا. إضافةً إلى ذلك، قد يُشكل أي مبلغ يدفعه العميل للمؤسسة بموجب العقد غسل أموال.
قد يكون عدم الشرعية راجعًا إلى أسباب غير فساد. على سبيل المثال، قد يقرر عميل من القطاع العام منح المؤسسة عقدًا عن طريق التفاوض المباشر على الرغم من أن لوائح المشتريات العامة ذات الصلة تتطلب مناقصة تنافسية. قد يفعل العميل ذلك دون أي فساد (مثلاً، اعتقادًا منه بأن اللوائح بطيئة ومعقدة). ومع ذلك، حتى لو كان هذا الاعتقاد حقيقيًا، فمن غير المرجح أن يُبرر تجاوز اللوائح، حيث يجب عادةً الامتثال لها. إذا كان العميل يقترح منحًا مباشرًا بموجب استثناء مشروع محتمل لعملية المناقصة التنافسية (مثل استخدام المنح المباشر في حالات الطوارئ)، فيجب أن تكون حالة الطوارئ حقيقية، ولا يمكن أن تكون سببًا مُختلقًا من العميل لتجاوز إجراءات المناقصة. إذا قبلت المؤسسة منح عقد تم وضعه بشكل غير قانوني من قبل العميل في انتهاك للوائح المشتريات، فقد يكون العقد الممنوح نتيجة لذلك غير قانوني وغير قابل للتنفيذ. في بعض الحالات، قد يتجاهل مدير خدمة العملاء اللوائح لأسباب فساد (مثلاً، قد تُدفع رشوة لمدير خدمة العملاء لضمان تجاوز العملية التنافسية). في هذه الحالة، قد تُتهم المؤسسة بعدم قانونية الجائزة وبالفساد.
إذا شاركت المنظمة في عقد تم منحه بشكل غير قانوني، فإنها تتحمل عدة مخاطر:
من الصعب على المنظمة في معظم الحالات التحقق من مشروعية الإجراءات التي يتخذها عميلها المحتمل. ومع ذلك، ينبغي للمنظمة تحديد المجالات ذات الصلة التي تنطوي على مخاطر فساد كبيرة، واتخاذ خطوات معقولة ومتناسبة للتأكد من مشروعيتها.
من المرجح أن تشعر المؤسسة براحة أكبر إذا حصلت على تصريح التخطيط، أو نفذت إجراءات المناقصة، من قِبل عميل يتمتع بسمعة أخلاقية جيدة في مكان يُقلل فيه خطر الفساد، مقارنةً بحصولها على تصريح التخطيط أو نفذت إجراءات المناقصة من قِبل عميل ذي سمعة أخلاقية سيئة أو غير معروفة في مكان يُشكل فيه الفساد خطرًا كبيرًا. إذا لم تكن هناك، بعد دراسة وافية، عوامل مشبوهة تُنبه المؤسسة إلى أي مخاوف، فقد تُقرر المؤسسة أنه من المعقول المضي قدمًا في العقد. ومع ذلك، إذا كانت هناك مخاوف كبيرة أو أسئلة لم تتم الإجابة عليها، فقد تُقرر المؤسسة أن المضي قدمًا في العقد ينطوي على مخاطرة كبيرة.
في معظم الحالات، يكون قرار العميل بشأن ضرورة العمل المطلوب بموجب عقد أمراً يعود إليه. ومع ذلك، إذا طلب العميل عملاً يبدو ظاهرياً غير ضروري بشكل مثير للريبة، فقد يكون ذلك بمثابة تحذير للجهة التي قد تتقدم بعطاء أو يُطلب منها القيام بهذا العمل. لذلك، ينبغي على الجهة اتخاذ خطوات معقولة ومتناسبة قبل بدء أي عمل للعميل للتأكد من عدم وجود أي بند يبدو ظاهرياً غير ضروري بشكل مثير للريبة.
على سبيل المثال، قد يطلب العميل من المؤسسة تعيين مستشار يحدده العميل فيما يتعلق بالأعمال التي تقوم بها المؤسسة للعميل. يقول العميل إنه سيدفع للمؤسسة تكاليف المستشار، وأنه يجب على المؤسسة بعد ذلك دفع المستشار. ومع ذلك، لا تحتاج المؤسسة إلى دعم المستشار للأعمال، ونطاق عمل المستشار غامض و/أو غير ضروري للأعمال. قد يكون هذا مؤشرًا على وجود ترتيب فاسد يقوم بموجبه مدير العميل بتحويل الأموال إلى المستشار من خلال المؤسسة. إذا شاركت المؤسسة، فقد تكون مسؤولة جنائيًا عن المشاركة في معاملة فاسدة، و/أو قد تكون متورطة في غسيل الأموال. يجب على المؤسسة رفض تعيين المستشار ما لم يكن من الممكن أن تكون مقتنعة بشكل معقول بأن هذا الترتيب قانوني وليس فاسدًا.
ينبغي تصميم هذه الرقابة لضمان عدم تلقي المؤسسة أي مدفوعات غير عادية أو غير مبررة من العميل، مما قد يشير إلى معاملة فاسدة. في معظم الحالات، تكون المؤسسة على دراية تامة بتفاصيل سعر العقد، وبنود العمل التي تتعلق بها المدفوعات من العميل. في سوق تنافسية، عادةً ما تكون هذه المدفوعات معقولة ومتناسبة مع العمل أو الخدمات أو اللوازم التي ستنفذها المؤسسة، لأنها ستكون أسعار السوق. ومع ذلك، فيما يلي أمثلة على الظروف التي قد تثير الريبة:
إذا تم تحديد أي عيوب أو مشكلات في الجودة أو الكمية ("العيوب") التي تقع على عاتق المنظمة في عمل المنظمة أو خدماتها أو إمداداتها للعميل، فيجب تصحيحها. يجب ألا تخفي المنظمة العيوب عن العميل. إذا سلمت المنظمة العمل أو الخدمات أو الإمدادات للعميل مع العلم أنها معيبة، أو كانت متهورة بشأن ما إذا كانت معيبة أم لا، فقد ترتكب المنظمة احتيالاً ضد العميل. بالإضافة إلى ذلك، هناك خطر من أن يقوم مدير المنظمة برشوة مشرف العميل لقبول عمل معيب. للمساعدة في منع هذا الخطر، يجب على المنظمة تنفيذ تدابير تفتيش مناسبة للجودة والكمية فيما يتعلق بالإجراءات أو المعالم الرئيسية.
إذا قدّمت المؤسسة مطالبة ضد العميل، وهي تعلم أنها غير دقيقة أو أنها متهورة في تحديد مدى دقتها، فقد تكون المؤسسة قد ارتكبت احتيالًا بحق العميل. إضافةً إلى ذلك، هناك خطر من أن يقوم مدير المؤسسة برشوة مشرف العميل لقبول مطالبة مبالغ فيها (مثلاً، إذا كانت مكافأة المدير مشروطة بنتيجة ناجحة). ولمنع هذا الخطر، ينبغي على المؤسسة تطبيق إجراءات تدقيق وموافقة مناسبة فيما يتعلق بالمطالبات التي تقدمها المؤسسة للعميل. وينبغي اتباع نهج التعامل الصادق والدقيق نفسه فيما يتعلق بأي مطالبات يقدمها العميل ضد المؤسسة.
(يشمل مصطلح "شركاء العمل" في هذا القسم شركاء المشروع المشترك، والمقاولين من الباطن، والموردين، والمستشارين، والوكلاء؛ ولكن ليس العملاء الذين يتم التعامل معهم في القسم أعلاه).
ينبغي أن تتضمن عملية التأهيل أو الموافقة المسبقة المناسبة تقييمًا لقدرات الشركاء التجاريين المحتملين الفنية والمالية على إنجاز العمل، وأي تضارب محتمل في المصالح، واحتمالية تورطهم في الفساد. ويجب إجراء هذا التقييم قبل موافقة المنظمة على التعاقد معهم. (انظر: تقييم مخاطر الشركاء التجاريين ).
ينبغي تصميم هذه الرقابة لاتخاذ خطوات معقولة ومتناسبة لمنع المنظمة من الدخول في معاملة قد تكون غير قانونية. على سبيل المثال:
في حال وجود مثل هذا التعيين غير القانوني، قد تُحمّل المؤسسة مسؤولية مخالفة القانون ذي الصلة، و/أو قد يكون التعيين غير قابل للتنفيذ أو عرضة للإنهاء. إضافةً إلى ذلك، إذا كان التعيين بسبب فساد (مثلاً، دفع الوكيل أو الشريك في المشروع المشترك رشوةً مقابل تعيينه)، فقد تُحمّل المؤسسة أيضًا مسؤولية هذا الفعل الفاسد.
إذا كان على أحد شركاء العمل القيام بعمل يبدو للوهلة الأولى غير ضروري، فقد يكون ذلك علامة تحذير من فساد محتمل. على سبيل المثال:
يجب تصميم هذه الرقابة لاتخاذ خطوات معقولة ومتناسبة لضمان عدم قيام المنظمة بدفع أي مبلغ غير عادي أو غير مبرر إلى شريك تجاري قد يشير إلى معاملة فاسدة. وهذا مهم بشكل خاص عندما يكون هناك خطر من أن يستخدم شريك العمل جزءًا من المبلغ المدفوع له من قبل المنظمة لدفع رشوة نيابة عن المنظمة أو لصالحها. على سبيل المثال، إذا تم تعيين وكيل من قبل المنظمة للمساعدة في المبيعات وكان من المقرر دفع عمولة له عند منح عقد للمنظمة، فيجب أن تكون المنظمة مقتنعة بشكل معقول بأن دفع العمولة معقول ومتناسب مع الخدمات المشروعة التي قدمها الوكيل بالفعل والمخاطر التي يتحملها الوكيل في حالة عدم منح العقد. إذا تم دفع عمولة كبيرة بشكل غير متناسب، فهناك خطر متزايد من أن يستخدم الوكيل جزءًا منها بشكل غير صحيح لحث مسؤول حكومي أو موظف لدى عميل المنظمة على منح العقد للمنظمة بشكل فاسد.
تُسهم عملية المنافسة في الحد من الفساد، إذ قد تسعى المنظمة الفاسدة إلى ضمان كونها المنظمة الوحيدة المؤهلة للفوز بالعقد، وعادةً ما تضمن تضمين أي رشوة تدفعها لضمان هذا الوضع المُفضّل في سعر العقد. ونتيجةً لذلك، يكون سعر العقد الفاسد عادةً أعلى من سعر العقد غير الفاسد، وقد لا تكون الجودة بمستوى منافسيها. لذا، فإن وجود عملية تنافسية تُمكّن العديد من المنظمات من التنافس على السعر والبرنامج والخبرة الفنية يُصعّب حدوث الفساد، ويُحسّن عادةً السعر والجودة. وعندما تطرح المنظمة العمل للمناقصة، ينبغي عليها ضمان مشاركة أكبر عدد ممكن من المنظمات، وذلك للحد من خطر الاحتكار بينها. فإذا طُلب من ثلاث منظمات فقط، على سبيل المثال، تقديم عروضها، يزداد خطر اتفاق هذه المنظمات الثلاث على تقاسم العمل فيما بينها مع مرور الوقت. ويقل خطر الفساد أكثر إذا كانت عملية المنافسة مفتوحة وشفافة قدر الإمكان (كأن يتم الإعلان عنها على موقع المنظمة الإلكتروني، ونشر نتائجها على الموقع نفسه). للحصول على مزيد من الإرشادات حول العمليات التنافسية، انظر ضوابط المشتريات.
قد تكون معلومات العطاءات قيّمة. على سبيل المثال، قد يبيع مديرٌ معلوماتٍ عن أسعار المنافسين أو ميزانية المنظمة أو عملية التقييم إلى منافسٍ آخر.
هناك خطر من وجود عيوب أو مشكلات في الجودة أو الكمية ("عيوب") في العمل أو الخدمات أو اللوازم التي تقع على عاتق الشريك التجاري. إذا سلم الشريك التجاري العمل أو الخدمات أو اللوازم إلى المنظمة مع علمه بأنها معيبة أو كان متهورًا بشأن ما إذا كانت معيبة أم لا، فقد يرتكب الشريك التجاري احتيالًا ضد المنظمة. بالإضافة إلى ذلك، هناك خطر من أن يتم رشوة مدير المنظمة من قبل الشريك التجاري لقبول عمل معيب. إذا كان الشريك التجاري يقوم بعمل للمنظمة والذي بدوره جزء من عمل المنظمة لعميل المنظمة، فهناك خطر من أن يصبح أي عمل معيب يقوم به الشريك التجاري مسؤولية المنظمة تجاه العميل (انظر الفقرة (5) أعلاه). للمساعدة في منع هذا الخطر، يجب على المنظمة تنفيذ تدابير تفتيش مناسبة للجودة والكمية فيما يتعلق بالإجراءات أو المعالم الرئيسية.
إذا قدم الشريك التجاري مطالبة ضد المنظمة والتي يعرفها الشريك التجاري بأنها غير دقيقة أو كان متهورًا بشأن ما إذا كانت غير دقيقة أم لا، فقد يرتكب الشريك التجاري احتيالًا ضد المنظمة. بالإضافة إلى ذلك، هناك خطر من أن يتم رشوة مدير المنظمة من قبل الشريك التجاري لقبول مطالبة مبالغ فيها. إذا كانت هذه المطالبة من قبل الشريك التجاري تشكل جزءًا من مطالبة المنظمة ضد عميل المنظمة، فهناك خطر من أن يصبح أي مطالبة مبالغ فيها من قبل الشريك التجاري مسؤولية المنظمة تجاه العميل (انظر الفقرة (6) أعلاه). للمساعدة في منع هذا الخطر، يجب على المنظمة تنفيذ تدابير التحقق والموافقة المناسبة فيما يتعلق بالمطالبات التي يقدمها الشريك التجاري إلى المنظمة. يجب اتباع نفس نهج التعامل الصادق والدقيق فيما يتعلق بأي مطالبات تقدمها المنظمة ضد الشريك التجاري.
ينبغي على المنظمة تقييم المخاطر المذكورة أعلاه بطريقة معقولة ومتناسبة مع حجم ومستوى مخاطر المشروع أو العقد المعني. على سبيل المثال:
(16) فيما يلي مثالان على كيفية نجاح تطبيق مجموعة من الضوابط التجارية المذكورة أعلاه في منع عمل فساد محتمل.
يرغب مدير مشتريات في مؤسسة بتعيين مورد مملوك لأحد أفراد عائلته لتوفير معدات للمؤسسة. يعد هذا العضو المدير بحصة من أرباح عقد التوريد. تتطلب إجراءات الشراء في المؤسسة من جميع الموردين اجتياز متطلبات التأهيل المسبق للمؤسسة. أحد هذه المتطلبات هو الالتزام (على كل من مدير المشتريات والمورد) بالإفصاح عن أي تضارب في المصالح، مثل وجود صلة عائلية. لذلك، يجب تحديد الصلة العائلية وتضارب المصالح الناتج عنها في مرحلة مبكرة، وبالتالي منع المدير من التدخل شخصيًا في هذه المناقصة. حتى في حالة إخفاء الصلة، تتطلب إجراءات المؤسسة أيضًا عدم إمكانية إبرام أي عقد ما لم تكن هناك عملية تنافسية بين ثلاثة موردين مؤهلين مسبقًا على الأقل. لذلك، لا يزال يتعين على المورد المرتبط إثبات امتلاكه للقدرة الفنية والمالية للقيام بالمشروع، ويحتاج إلى الفوز في عملية تنافسية. بالإضافة إلى ذلك، فإن شرط عدم إبرام أي عقد دون موافقة ثانية من مدير آخر مطلع على الظروف من شأنه أن يساعد على منع إبرام هذا العقد المتضارب، إذ من المرجح أن يكون المدير الثاني على دراية بالعلاقة (إلا إذا كانت مخفية تمامًا، وهو أمر صعب نظرًا لكون المشاركين في القطاع معروفين نسبيًا في كثير من الأحيان). وبالتالي، تساعد جميع هذه الضوابط على منع إبرام عقد يحتمل أن يكون فاسدًا. لذلك، ما لم يكن هناك اتفاق على معرفة جميع المديرين المعنيين المذكورين أعلاه بالظروف، أو ما لم يكن بعضهم مهملًا في مراجعته، فمن الصعب على مدير المشتريات تفضيل هذا المورد.
تقوم المنظمة ببناء مبنى. قام مقاول فرعي للحفريات في الموقع بحفر الأساسات إلى عمق 1.5 متر تحت سطح الأرض فقط، بينما كان من المفترض أن يصل العمق إلى مترين تحت سطح الأرض. قدّم المقاول رشوة لمشرف الموقع التابع للمنظمة ليُصدّق على أن الحفر تم إلى عمق مترين تحت سطح الأرض. حددت المنظمة في تقييم مخاطر الفساد للمشروع أن مستويات الحفر تُعدّ منطقة عالية الخطورة، واشترطت أن يُوقّع مشرف ثانٍ ذو خبرة على عمق الحفر بعد معاينة الموقع. اكتشف المشرف الثاني أن عمق الحفر غير صحيح، وألزم المقاول الفرعي للحفريات بتصحيحه.
تم التحديث في 10 أبريل 2020
© جياك